lunes, 10 de agosto de 2009

EL MARCO LEGAL



Con base a las lecturas anteriores, por favor desarrolle las siguientes actividades de aprendizaje:
1. Responder las siguientes preguntas:
A. Existe una frase que dice: “Quien pone el riesgo asume las consecuencias”. ¿Qué interpretación legal le daría a esta frase? Argumente su respuesta en media hoja como máximo.

· La interpretación legal que se le puede dar a esta frase es que ninguno de los entes quiere hacerse responsable de lo que le pase al trabajador, pues se argumentan en que si el trabajador fue el que ocasiono el accidente o incidente de manera directa o indirecta, ya la culpa o en pago por los mismo (accidente o incidente) no sería por parte del ARP correspondiente sino del trabajador como tal por no estar pendiente y/o alerta de los riesgos que se pueden presentar en su área de trabajo.
· Por otro lado se puede entender que en algún caso de que quede inválido o muera los gastos vienen por parte de él, en caso de invalidez y en caso de muerte por parte de la familia, ya él fue el culpable directo del accidente, por no estar atento en su sitio de trabajo, o por quedarse realizando otras funciones no encomendadas por sus superiores, como esperando un compañero cuando ya se haya culminado la jornada laboral para él, o descansando dentro del área de trabajo en horas no correspondiente, entre otras diferentes actividades que se presentan en nuestro quehacer diario.



B. Existe alguna diferencia entre Salud Ocupacional y el Sistema General de Riesgos Profesionales? Cuáles pueden ser?


· SE ENTIENDE POR SALUD OCUPACIONAL:
La rama de la salud pública orientada a promover y mantener en el mayor grado posible el bienestar físico, mental y social de los trabajadores, protegiéndolos en su empleo de todos los agentes perjudiciales para la salud, por lo tanto la salud ocupacional se encarga de la salud de los trabajadores en los puestos o en centro de trabajo.
· SE ENTIENDE POR SISTEMA GENERAL DE RIESGOS PROFESIONALES:
El conjunto de entidades públicas como el Ministerio de Protección Social, súper bancaria, ISS, etc., y privadas como las ARPS, gremios, instituciones educativas y las empresas que son las directamente responsables de implementar, ejecutar y desarrollar las normas en salud ocupacional en este sistema, con todas las disposiciones anteriores y posteriores que se incorporen al presente decreto ley 1295 de 1994.
Los procedimientos en el sistema de riesgos son los diferentes trámites, pasos u operaciones para el reconocimiento de prestaciones económicas o asistenciales, la elección de juntas de calificación de la invalidez o los miembros de los comités paritarios de salud ocupacional, entre otros.
La legislación y todos los aspectos técnicos en salud ocupacional se incorporen e integran al sistema general de riesgos profesionales, por lo tanto se debe tener en cuenta en este sistema la legislación expedida el año 1950 (Código Sustantivo del Trabajo) hasta el año 2004, siempre y cuando sea compatible con el Sistema General de Riesgos Profesionales.

C. Cuáles cree usted que son los derechos y deberes que tiene el trabajador en la industria de la construcción?

DERECHOS-Atención médica oportuna.
-Afiliar al trabajador a una empresa de salud.
-Prestarles los primeros auxilios cuando sea necesario.
-Devengar un salario mínimo.
-Ser oficializado al SGRP.
-Ser oficializado al fondo de prestaciones.
-Vacaciones anuales remuneradas.
-Dotación legal del trabajador.

DEBERES-Ser responsable con el horario de entrada a la empresa.
-Ser activo.
-Portar el uniforme en tiempo de trabajo.
-No llegar con olores a bebidas alcohólicas.
-Respeto.
-Acatar órdenes.
-Realizar personalmente la labor en los términos estipulados.
-No comunicar con terceros, salvo la autorización expresa la información que tenga sobre su trabajo.
-Guardar rigurosamente en las relaciones con sus supervisores y compañeros.

D. Cuáles son los deberes que tiene el empleador o contratista en la construcción para con sus empleados?

Tanto el trabajador como el empleador tienen derechos y deberes recíprocos que surge de la L.C.T (LEY DE CONTRATO DE TRABAJO)

1) Empleador
A) Derechos del Empleador

a. Recibir el trabajo
El empleador tiene derecho de recibir el trabajo del trabajador y la obligación de darle trabajo en forma adecuada. En este sentido, en el Art. 84 dice: “El trabajador debe prestar servicios con puntualidad, asistencia regular y dedicación adecuada a las características de su empleo y a los medios instrumentales.”
Esto se lo conoce como deber de DILIGENCIA Y COLABORACION.
También recepta la LCT el deber de FIDELIDAD del trabajador para con su empleador en su Art. 85 que dice: “El trabajador debe observar todos aquellos deberes de fidelidad que deriven de la índole de las tareas que tengan asignadas, guardando reserva o secreto de las informaciones a que tenga acceso y que exijan al comportamiento de su parte”.
Se complementa este deber con los de NO CONCURRENCIA con los intereses del empleador, de evitar perjudicarlo por negociaciones propias o ajenas (Art. 88 LCT) el de dar ayudas extraordinarias (en caso de peligro grave o inminente de personas o bienes de la empresa) cuando lo requieran (Art. 89 de la LCT).

b. Facultad de Dirección
El empleador tiene la capacidad de dirigir y administrar la empresa; dentro de ella el trabajador deberá cumplir las órdenes e instrucciones que se le impartan, debe conservar los elementos que se le entregaren para su tarea y responsabilizarse por el deterioro surgido por el DOLO (intención de dañar) o negligencia o cualquier otro daño causado de la misma manera (Art. 86 y 87)
Pero no así por el deterioro que sufran derivados del uso.
La facultad de dirección no puede ser ejercida discrecionalmente y en tal sentido no pueden afectarse legítimos derechos del trabajador ni causarle perjuicio material ni moral (Art. 64 y 65)
El empleador tiene derecho de ejercitar lo que se llama jus variandi es decir su capacidad de variar, dentro de los límites establecidos las condiciones de trabajo del empleado. En todos los casos estas variaciones deben responder a causas funcionales de la empresa, de lo contrario el trabajador puede considerarse despedido sin justa causa. Podrán ser modificados su LUGAR DE TRABAJO, SU HORARIO Y SU TAREA siempre que no causen perjuicio al trabajador (Art. 64,65 y 66 de LCT). Si el trabajador considera que el cambio le causa perjuicio personal o material puede negarse a la modificación. Si el empleador insiste en el cambio, puede considerarse despedido, invocando su perjuicio y con culpa del empleador. Si se produce un conflicto judicial, el empleador deberá demostrar su necesidad funcional. Si no lo hace, deberá abonar al trabajador la indemnización por despido. Si existieren causas funcionales, pero el trabajador demostrare los daños personales o materiales, el empleador deberá igualmente responder.

c. Facultad Disciplinaria
El empleador tiene derecho de aplicar medidas disciplinarias que guarden relación con las faltas o incumplimientos del trabajador.
Este podrá cuestionarla dentro de los 30 días de aplicada la sanción; trascurrido ese plazo se considerara consentida. El empleador debe actuar siempre dentro del marco de la ley o convenios, cuidando de respetar la dignidad del trabajador y sus derechos patrimoniales (Art. 67 y 68 LCT).
Nunca una sanción podrá consistir en la modificación del contrato de trabajo (Art. 69). Se considerara con justa causa la suspensión originada en una medida disciplinaria, no pudiendo ser superior a 30 días a partir de la aplicación de la primera suspensión (Art. 219 y 220 LCT) por escrito y tener plazo fijo al año a partir de la aplicación de la primera suspensión (Art. 219 y 220 LCT) por escrito y tener plazo fijo.

d. Facultad de Control
Está destinada a proteger los bienes del empleador; debe ser ejercida con discreción, salvaguardando siempre la dignidad del trabajador. Todo control debe ser efectuado al azar si no está destinado a la totalidad del personal. Estos medios de selección automática y sus controles deberán ser puestos en conocimiento del MTSS, que tendrá facultad de verificarlos (Art. 70,71 y 72 LCT).
Los controles al personal femenino serán efectuados por personas de su mismo sexo (Art. 70, última parte LCT).

e. Invenciones del Trabajador
Si se tratase de inventos realizados por el trabajador, el empleador debe ser preferido por el trabajador como comprador, si este ultimo decidiere venderlo, a igualdad de precio debe vendérselo a su empleador.
El trabajador debe guardar secreto de los procedimientos industriales que conociera como consecuencia de su trabajo.

B) DEBERES DEL EMPLEADOR



a. Deber de ocupación
El empleador debe dar efectiva ocupación al trabajador, adecuada a su categoría profesional o calificación; cumpliendo con todos los deberes legales (Art. 78 y 79 de LCT) Y no puede invocar la falta de cumplimiento del trabajador a quita de los beneficios que la ley impone.

b. Deber de respetar la libre expresión, seguridad y condiciones dignas de labor.
El empleador no podrá obligar al trabajador a que manifieste ideas políticas, religiosas o sindicales 8art 73 de la LCT). En todos los casos, el empleador deberá cuidar de la dignidad e integridad psicofísica del trabajador, respetando todas las normas nacionales, provinciales y municipales sobre seguridad e higiene en el trabajo. (Art. 77 LCT Conf. Ley 24557)
Además, si el trabajador habitase en el establecimiento su vivienda debe ser digna y confortable y su alimentación sana (77 de LCT) Protección a la vida y bienes del trabajador si se le diera comida esta debe ser sana y suficiente.

c. Deber de Igualdad de trato
Ningún trabajador debe ser discriminado por su sexo, religión, raza, edad o ideas gremiales o políticas. No se considerara que exista desigualdad si un trabajador se lo premia por su mayor eficacia, cumplimiento o laboriosidad, etc. Estos premios siempre deberán obedecer a causas objetivas y nunca subjetivas, tal como un premio por conducta (Art. 17 y 81 LCT).

d. Deber de pagar las remuneraciones y reintegro de gastos
Deben ser otorgados en los plazos y formas previstas por la LCT, que en su art. 74 dice: “El empleador está obligado a satisfacer el pago de la remuneración debida al trabajador en los plazos y condiciones previstos en esta LEY”
El empleado tiene derecho a que se le reintegren los gastos que el cumplimiento de su trabajo le haya demandado y a que se le cubran los daños sufridos en sus bienes por el hecho y en ocasión del mismo (Art. 76 LCT)

e. Contribuciones sociales y sindicales. Certificados de trabajo
El empleador deberá hacer los aportes que le correspondan en carácter de agente de retención y/o como obligado directo en las cajas de seguridad, sindicatos y obras sociales, que aseguren al trabajador el goce de los beneficios que le corresponden (previsionales y de obras sociales). El empleador debe dar, al concluir el contrato de trabajo o cuando el trabajador lo requiera, constancia escrita de los aportes realizados (los formularios son entregados por las cajas en forma gratuita).
Hay que distinguir el certificado de servicios, que solo sirve como antecedente laboral, del certificado de aportes y remuneraciones que se usara para tramitar los beneficios previsionales (Art. 79 y80 LCT)

f. Inventos del trabajador
El empleador debe mantener sigilo respecto a los conocimientos que tenga sobre los inventos del trabajador.

2) EMPLEADO



A) Derechos del empleado
a. Que se le de ocupación efectiva: Debe dársele trabajo no solo abonarle un sueldo
b. Que se respete su dignidad como persona: Limite de las atribuciones del empleador
c. Libertad de Expresión: Puede expresar sus ideas respetando la persona del empleador y la moral y buenas costumbres.
d. Seguridad y condiciones dignas de labor: En la aplicación efectiva al trabajador, el dar condiciones de trabajo adecuadas en base a las normas legales es una forma del respeto de la dignidad como persona
e. Cobro de remuneración y reintegro de gastos
f. A la diligencia e iniciativa del empleador: Este derecho del trabajador esta expresado como deber del empleador en Art. 79 el que dice: “ Art79 LEERLO”
g. No ser objeto de discriminaciones: Art. 81 de la LCT:
i. La ley no contempla, en realidad no podía hacerlo, que para contratar a alguien el empleador deba respetar esta norma
ii. El empleador debe darle a todos igualdad de oportunidades, pero premiar a quien realiza mejor su trabajo no puede considerarse discriminatorio.
h. Obtener certificados: Art. 80 de la LCT
i. Inventos del trabajador:
i. Invento
ii. Desarrollo
iii. Trabajador contratado para desarrollo de ideas
El trabajador que realiza un invento, aun utilizando elementos del empleador, es propietario del mismo. Al empleador le cabe solo el derecho de preferencia ya visto. Si tomara un elemento del empleador pero lo desarrollara hasta un punto en que no existiere equivalencia entre el original y el nuevo modelo se tendrá como invento del trabajador
Ejemplo 1
Maquina que fabrica 10 tornillos por hora pasa a 150 por hora
Tiene derecho a regalías por la mejora introducida y mayores utilidades.
Ejemplo 2
Maquina que fabrica 10 tornillos por hora pasa a fabricar 12 tornillos por hora
El trabajador tiene derecho a parte de las mayores utilidades del empleador por mejorar la calidad del producto.
En cambio aquel que fue contratado para generar nuevas ideas no puede solicitar mayor remuneración ya que el objeto de su contrato era ese.

B) DEBERES DEL EMPLEADO
a. Poner su capacidad de trabajo a favor del empleador (Art. 87)
b. Aceptar el ejercicio regular de los derechos del empleador
c. Someterse a los controles médicos: (Art. 210 LCT)
d. Dar preferencia al empleador en sus inventos( Art. 83 oct.) Es justa causa de despido en caso de no venderlo a su empleador en igualdad de oferta
C) Formación Profesional: Incorporado mediante la ley 24576 Art. 89 bis
Plantea la formación profesional del trabajador como un derecho fundamental.

Deberá realizarse con programas implementados por el empleador, de acuerdo a las necesidades y características de la empresa del empleador, con asistencia de organismos del estado.
El sindicato que representa a los trabajadores podrá solicitar la implementación de estos programas. Deberá igualmente estar informado de los adelantos tecnológicos y organizadores de la empresa (aspecto duramente cuestionado porque viola el secreto industrial). El trabajador tendrá derecho a un número de horas anuales para realizar cursos de capacitación: fuera del lugar del trabajo. En el certificado de trabajo previsto en el Art. 80 LCT deberá constar la calificación profesional obtenida y los puestos de trabajo desempeñados hubiere o no realizado el trabajador acciones regulares de capacitación.

CASO DE HUGO

1-Cual cree usted que es el procedimiento que debe seguir Ana María para que atiendan a Hugo.

R: Hablar con el jefe o persona a cargo (Ingeniero Residente, según sea el caso) de la obra que se encuentra realizando la empresa en ese momento para que lo atiendan, pues fue un accidente de trabajo y es responsabilidad de la empresa como tal dar los primeros auxilios a toda persona que lo necesite. En caso que no se encuentre recurrir al centro asistencial más cercano para que le brinde la ayuda necesaria (siempre y cuando lo necesite), eso sí, cabe recalcar, siempre y cuando no haya personal capacitado dentro para empresa para brindar un mejor bienestar a los trabajador, el cual ya sería una ley que dicha empresa estaría incumpliendo pues es una obligación contar con el personal idóneo para cada labor, en el caso de Ana María “que no sabía de Primeros Auxilios y la contrataron como asistente de SISO”
2-Cree usted que hay algún problema con la afiliación de Hugo a la ARP? Si lo hay, cual puede ser?

R: Si, por que el sistema del ARP no lo toma sino después de 24 horas de haber hecho la radicación de cada trabajador, por lo tanto en este caso no aparece afiliado. Por esto es muy importante que cada empresa antes de ingresar un personal a trabajar diligencie muy bien y con tiempo los aportes de cada uno, para en un futuro evitar pérdidas parciales o fatales.
Capitulo 1, Articulo 4 del Decreto 1295 del 22 de Junio de 1994 dice: La cobertura del sistema se inicia desde el día calendario siguiente al de la afiliación.

¿A partir de cuándo inicia la cobertura con la ARP?
- Empresas que se afilian por primera vez: Su vigencia inicia a partir de las 24 horas, una vez presentados y aprobados todos los documentos requeridos.
- Empresas de traslado: El traslado surtirá efectos a partir del primer día del mes siguiente cumplidos los 30 días de preaviso ante la ARP de la cual se va a desafiliar.

3-Un extranjero puede afiliarse al sistema general de riesgos profesionales SGRP?

R: ¿Quiénes pueden afiliarse al Sistema de Riesgos Profesionales?
El Decreto 1295 de 1994 establece los afiliados al Sistema de Riesgos Profesionales:
a. En forma obligatoria: Los trabajadores dependientes nacionales o EXTRANJEROS, vinculados mediante contrato de trabajo o como servidores públicos. En este grupo se encuentran:
- Los trabajadores dependientes nacionales o extranjeros, vinculados mediante contrato laboral.
- Los jubilados o pensionados que se reincorporen a la fuerza laboral como trabajadores dependientes (con contrato laboral). Se exceptúan de este grupo los pensionados por invalidez.
- Los estudiantes de postgrado de la rama de medicina, cuya reglamentación la establece el Decreto 196 de 1996.
b. En forma voluntaria: Los trabajadores independientes, en cumplimiento del Decreto 2800 de 2003, el cual establece que la afiliación se puede hacer solamente a través de la empresa contratante, quedando bajo la responsabilidad de esta el pago por el aporte al Sistema de Riesgos Profesionales y el reporte de novedades.
4-Se puede decir que Hugo sufrió un accidente de trabajo? Por qué?
R: Si, porque fue un suceso repentino que sucedió en la empresa, el no sabía que en algún momento podía haber una descarga eléctrica.
5-Es necesarios que Ana María u otro trabajador conozca de primeros auxilios en la obra?R: Si es necesario porque Ana María es asistente de seguridad industrial y son los que tratan de prevenir y atender lesiones en los trabajadores. Siempre es muy importante que los trabajadores tenga conocimiento acerca de primeros auxilios ya nunca se sabe cuando pueda pasar un accidente.
6-La ARP cubre el tratamiento odontológico de Hugo? Argumente su respuesta.R: No como lo explique en un principio en este caso Hugo no se encuentra afiliado al ARP, por lo tanto no se hace responsable de lo que pueda sucederle, Los encargados de pagarle a Hugo todas sus lecciones es la empresa contratista, ya que por descuido de ella lo ingreso a trabajar sin hacerle las afiliaciones al sistema general de riesgos profesionales a tiempo.

CASO DE PACO

1-Quien debe pagar la incapacidad de Paco?
R: Si Paco esta dentro de la cobertura del ARP, pues ellos pagaran toda su incapacidad. De lo contrario lo hará la empresa.
2-Quien debe asumir los costos de fisioterapia de Paco?
R: La ARP en caso de encontrarse en cobertura, pues obligación de ellos ya que accidente fue dentro del puesto trabajo y de manera inesperada.

CASO DE PABLO

1-Que debe hacer la empresa?
R: Ponerse al frente de la situación, dirigirse al hospital para hacerse cargo de la cuenta que implica el caso de Pablo. La empresa no tiene por que contratar empleadores sin sus afiliaciones correspondiente al pago de aportes parafiscales.
2-.A que tendría derecho en caso de que estuviera afiliado y ganara el sueldo mínimo?
R: Tendría derecho a la atención de los sistemas de seguridad, de riesgos y pensión y un porcentaje superior al minino según su incapacidad.

CASO DE “DON PEPE”

1-Que hubiera pasado en caso de que el padre de Luis hubiera avisado con anterioridad sobre su condición?
R: Lo que hubiera pasado es que se le hubiera prestado una asistencia más profesional y se hubiera estudiado la forma de darle una pensión de invalides.

2-Ahora que falleció el padre de Luis y pablo, a que tiene derecho la familia por haber estado el afiliado al SGRP?
R: Según el Artículo 50 del Decreto 1295, a una pensión de sobreviviente que corresponde al 75% del salario base de liquidación

QUE PUEDE HACER ANA MARIA

1-A quien le puede pedir capacitación?
R: Le puede pedir capacitación a la ARP que está encargada de este servicio, pues es obligación de ellos otorgar a sus beneficiarios todos los beneficios que esta pude prestar.
Y en cuanto a sensibilización de factores de riesgos dentro del área de trabajo, la empresa encargaría a un personal idóneo para estas pequeñas charlas, las cuales las haría el inspector de Seguridad encargado.

2-Tiene que pagarla?
R: No tiene que pagarla porque es obligación de la ARP de brindar este servicio de capacitación.
Dentro de las funciones de un H.S.E en una empresa está el de sensibilizar a los trabajadores a cómo evitar posibles accidentes e incidentes dentro de la zona de trabajo.

3- Cual ley puede invocar para esta asesoría y a que se refiere.
R: Ley 100 de 1994
De acuerdo con la ley 100 y el decreto No. 903 de 1994, las Administradoras de Riesgos Profesionales son entidades asesoras y consultoras de los empleadores y trabajadores; por lo tanto, su actividad en salud ocupacional, higiene y seguridad industrial en control del riesgo llega hasta el diseño de sistemas de control de los factores de riesgos, creando, implementando y desarrollando sistemas de vigilancia epidemiológica, incluso diseñando maquinaria, herramientas y equipos que garanticen la vida y salud de los trabajadores.